Московский экономический журнал 11/2019 - Московский Экономический Журнал

УДК 658.5.011

DOI 10.24411/2413-046Х-2019-10134

Экономико-правовой анализ современных форм
товарищеских объединений Германии

Economic and legal analysis of modern forms of comradely German associations

Эстерлейн Жанна Викторовна,
канд. юрид. наук, доцент, Пермский государственный национальный
исследовательский университет, г. Пермь

Загоруйко Игорь Юрьевич, доктор экон. наук, профессор, Пермский военный институт войск национальной гвардии Российской Федерации, г. Пермь

Esterlein Zhanna Viktorovna, Ph.D., Associate
Professor, Perm State National Research University, Perm (Russia)

Zagoruyko Igor
Yuryevich, Doctor
of Economics, The Perm Military Institute of the National Guard Troops of the
Russian Federation

Аннотация: Исследование исторических этапов развития
законодательства о товарищеских объединениях Германии показал, что его экономико-правовые
нормы отличаются стабильностью и преемственностью из ранее действовавших актов,
что предопределило постоянство системы и статуса товариществ в
законодательстве. Германское экономико-правовая система, относительно недавно,
сформировало такую гибридную форму как профессиональное партнерство. Именно
подобное образование в наибольшей степени соответствует назначению товарищеской
формы объединения, поскольку именно лица, оказывающие услуги в определенной
области могут создать объединение и не бояться неограниченной ответственности,
установленной для данной формы организации. Это объясняется тем, что, оказывая
определенные услуги, ответственность такого лица может возникнуть исключительно
за ненадлежащее оказание услуг или халатность. В связи с этим германская экономико-правовая
система предусмотрела возможность привлечения к ответственности исключительно
того партнера, чьи действия привели к возникновению ответственности. Именно
данное качество привлекает объединяться лиц одной или схожих профессий, для
совместного ведения дел, поскольку, например, это позволит им снизить
собственные расходы на сопутствующие профессиональной деятельности траты.

Summary: A study of the historical stages in the development
of legislation on partnerships in Germany showed that its economic and legal
norms are stable and consistent from previous acts, which predetermined the constancy
of the system and status of partnerships in the legislation. The German
economic and legal system, relatively recently, has formed such a hybrid form
as professional partnership. It is this kind of education that most closely
matches the purpose of the comradely form of association, since it is the
people who provide services in a particular area who can create an association
and not be afraid of the unlimited liability established for this form of
organization. This is because, while providing certain services, the
responsibility of such a person may arise solely for improper provision of
services or negligence. In this regard, the German economic and legal system
provided for the possibility of holding accountable only the partner whose
actions led to liability. It is this quality that attracts persons of one or
similar professions to unite for joint business, because, for example, this
will allow them to reduce their own expenses for expenses related to their
professional activities.

Ключевые слова: экономика, товарищества, формы
предпринимательства, товарищеские объединения Германии, конкуренция, рынок.

Key words: economics, partnerships, forms of entrepreneurship,
German partnerships, competition, market.

Исследование исторических этапов
развития законодательства о товарищеских объединениях Германии показал, что его
нормы отличаются стабильностью и преемственностью из ранее действовавших актов,
что предопределило постоянство системы и статуса товариществ в законодательстве.

Начиная исследование норм о
товариществах, действующих в Германии, стоит отметить, что в его систему
включены как договорные гражданские товарищества, нормы о котором закреплены
Германском гражданском уложении 1896 года[4], так и договорные торговые
товарищества, закрепленные в Германском торговом уложении 1897 года[2].
Подобное деление обусловлено тем, что Германии присущ дуализм частного права,
то есть его разделение на гражданское и торговое право[7].

Начиная исследование системы
товариществ с рассмотрения простого
товарищества (аббревиатура на немецком языке — Gbr), следует
отметить, что П. Беренс считает исходной моделью товарищества простое, а полное
и коммандитное товарищества являются его разновидностями и их деятельность
регулируется нормами торгового права[2].

Отличительной чертой простого товарищества
выступает его цель, которая не должна быть связана с осуществлением
коммерческой деятельностью. В противном случае регулирование простого товарищества
подпадёт под нормы Торгового кодекса.

До 2001 года простое товарищество
было обязательством между партнерами, но судебным решением Верховного суда ФРГ
в деле ARGE Weißes Ross от 29 января
2001 года за простым товариществом была признана частичная правосубъектность
юридического лица, но только во внешних отношениях[10]. Заключалась она с том,
что отныне в гражданском обороте и суде простое товарищество выступает от
собственного имени, а не от имени товарища. При этом внутренне товарищество
сохраняется как совокупность физических лиц[11]. Такое дополнение статуса
простого товарищества было совершено в целях упрощения порядка их участия в
гражданском обороте.

Простое товарищество следует
охарактеризовать как договорное объединение лиц, не подлежащее регистрации,
действующее в гражданском обороте как совокупность лиц, преследующих любую, не
запрещенную законом цель, за исключением коммерческой деятельности[15].

Товарищи несут ответственность по
долгам товарищества в сумме, пропорциональной их участию в убытках, которое,
как правило, равное у всех участников. Имущество, в том числе вклады товарищей,
приобретенные в процессе ведения дел товариществом, становятся общим имуществом
товарищей. По общему правилу ведение дел осуществляется товарищами совместно,
соответственно в каждой сделке требуется согласие всех товарищей. Соглашением
может быть предусмотрен иной порядок ведения дел.

Представленная германским правом форма
гражданского договорного товарищества в некотором роде отличается от ее
предшественников, известных праву Древней Греции и Рима. Основным отличием
выступает наличие у простого товарищества частичной правосубъектности.

Остальные формы товариществ были закреплены
Германским торговым уложением 1897 года, который установил три основные формы:
полное, с ограниченной ответственностью или коммандитное и негласное
(молчаливое). Кроме того, законом предусмотрены смешанные формы.

Первой формой торгового товарищества
выступает полное товарищество
(аббревиатура на немецком языке — OHG), которое в доктрине именуют как договорное
объединение для ведения предпринимательской̆ деятельности под единым фирменным
наименованием при неограниченной̆ и солидарной̆ ответственности всех участников[1].
Аналогичный смысл в данное определение закладывает и законодатель, который
также отмечает в качестве цели деятельности товарищества торговый промысел.

Соответственно, данное определение
отражает практически все основные черты, присущие данной форме товарищества.
Дополнительно стоит отметить, что статус юридического лица для данной формы не
предусмотрен. Однако Верховным судом ФРГ за ними была также признана частичная
правосубъектность, согласно которой полное товарищество пользуется правами и
льготами юридического лица, а именно, может под своим именем вступать в
гражданские и торговые правоотношения, приобретать имущество, подавать иски в
суд, выступать в роли ответчика.

Необходимо также отметить, что
ведением дел от имени товарищества может заниматься любой участник общности,
если иное не установлено соглашением участников. Участниками товарищества могут
быть как физические, так и юридические лица, максимальное число которых законом
не установлено.

Отличительной чертой полного
товарищества от простого является обязанность регистрации товарищества и
занесения в связи с этим соответствующей информации в торговый (коммерческий)
реестр. Осуществление регистрации товарищества подтверждает его участие в
гражданском обороте как обособленного от личности товарищей субъекта.

Также в германском праве
сохранились несколько устаревшие положения в отношении наименования полного
товарищества, которое должно содержать имя по крайней мере одного из партнеров
в дополнение к обозначению формы товарищества («OHG» или «&
Co»).

На основе полного товарищества были
сформированы несколько смешанных форм: GmbH & Co. OHG и AG & Co. OHG,
где генеральными партнерами выступают либо общество с ограниченной
ответственностью, либо акционерная компания. Указанные формы позволяют ограничивать
размер ответственности товарищества, поскольку общества, как генеральные
партнеры, отвечают исключительно в пределах своего капитала, без привлечения к
ответственности их участников (акционеров). Соответственно, подобное
ограничение ответственности выгодно для обществ, которые приобретая
преимущества товарищества при этом отвечают в ограниченном размере.

Характеристики полного
товарищества, указанные выше, были известны закону и ранее, а с течением
времени они лишь дополнялись и углублялись. Но изменяющиеся потребности
общества, отличный характер рыночных отношений приводит к тому, что
осуществлять коммерческую деятельность в форме полного товарищества достаточно
рисково. В связи с этим германские законодатели и правоведы формируют смешанные
формы, которые позволяют сохранить внутреннюю структуру товарищества с его
преимуществами. При этом во внешних взаимоотношениях с третьими лицами такие
объединения защищены от неограниченной ответственности.

Участие в товариществе особой
группы лиц — товарищей с ограниченной ответственностью — обуславливает
формирование специального режима их участия в управлении и ведении дел
товарищества. Такие лица не имеют права вести дела от имени товарищества, за
исключением случаев, если им выдана доверенность на соответствующие действия.
При этом отсутствие возможности участвовать в ведении дел предоставляет им ряд
прав, связанных с контролем и проверкой деятельности товарищества.

Указанные для коммандитного
товарищества особенности также формировались на протяжении длительного времени,
начиная еще со времен Древней Греции и Рима. Германские законодатели,
переработав данные нормы, восприняли и сохранили их путем закрепления в
действующем законодательстве. Преимущество данной формы заключается в том, что
она предоставляет возможность участвовать большему числу лиц в объединении,
поскольку риск возникновения ответственности, ограниченный определенной суммой,
привлекает участников больше, чем неограниченная ответственность. Привлечение
таких участников также положительно сказывается и на самих генеральных
партнерах, поскольку дополнительный капитал уменьшает риски их ответственности.

Законодатель также предусмотрел
смешанные формы, основанные на коммандитном товариществе. Одной из таких форм
выступает общество с ограниченной
ответственностью и компания в форме коммандитного товарищества
(аббревиатура на немецком языке — GmbH & Co. KG). В 1933 году Высший
фискальный суд признал правосубъектность такого объединения[9]. Преимущество GmbH & Co. KG заключается в
том, что общество обычно участвует в качестве единственного генерального
партнера коммандитного товарищества. Его ответственность можно назвать
ограниченной, поскольку общество может быть привлечено к ответственности по долгам
товарищества только в пределах своих активов. Ответственность не может
распространяться на собственность участников общества, что означает фактическое
отсутствие неограниченной ответственности[16]. Но данное преимущество
предопределяет и недостаток товарищества — оно менее кредитоспособно, поскольку
ни одно физическое лицо не несет неограниченной ответственности по его
обязательствам и банк получает меньшее обеспечение.

GmbH & Co.
KG использует преимущества товарищества: свободную внутреннюю организацию,
отсутствие требований к минимальному уставному капиталу и налоговые льготы[15].
Соответственно, это крайне выгодная форма для участников объединения.

Как показывает практика, данная
форма является еще более популярной, чем полное товарищество и товарищество с
ограниченной ответственностью, поскольку в 2013 году было зарегистрировано 134
754 GmbH & Co. KG[13].

Однако некоторые немецкие ученые
выступили против использования GmbH & Co. KG из-за обхода закона, который
он разрешил. В качестве обхода закона подразумевают неуплаты товариществом
корпоративного налога.

На практике также в качестве
генеральных партнеров коммандитного товарищества могут выступать:

1. Британская частная компания с
ограниченной ответственностью по акциям (Limited & Co. KG), реже
публичная компания с ограниченной ответственностью (PLC) [14];

2. Фонд (Stiftung &
Co.KG);

3. Предпринимательская компания (UG
& Co.KG);

4. Общество с ограниченной
ответственностью, состоящее из одного лица (EmbH & Co.KG).

Главная цель, которую преследуют
все эти смешанные объединения, исключение или ограничение рисков
ответственности.

Еще одной особой разновидностью
коммандитного товарищества выступает коммандитное
товарищество на акциях (аббревиатура на немецком языке — KGaA). Его правой
статус регулируют нормы не только Германского торгового уложения, но и Закона
об акционерных обществах Германии (далее по тексту — Закон об АО) [5].

Как отмечает Е.А. Суханов, в данном
случае «речь идет об акционерном обществе, в котором хотя бы один из акционеров
принимает на себя полную (неограниченную) ответственность по его долгам,
получая взамен статус комплиментария коммандиты, а остальные участники,
формально сохраняя статус акционеров, фактически становятся коммандитистами в
отношениях с комплиментарием» [7]. В результате складывается
ситуация, при которой для третьих лиц данное юридическое лицо выступает как
акционерное общество, в то время как внутренние отношения между участниками
регулируются нормами о коммандитном товариществе[6].

По своему правовому статусу
акционерная коммандита является юридическим лицом — коммерческой организацией.
Отличие данной формы, в связи с наличием статуса юридического лица, заключается
в том, что основным учредительным документом организации выступает устав, а не
товарищеский договор. Кроме того, в структуре товарищества предусмотрены органы
управления — общее собрание, наблюдательный совет. Все эти черты присущи
коммерческим организациям, а не товариществам. От товарищеских объединений
здесь сохраняется только внутренняя структура организации.

Стоит отметить, что большой
популярностью данная форма не пользуется, поскольку по состоянию на 1 июня 2010
года таких объединений существовало лишь 225 товариществ[15]. А к 2017 году их
количество увеличилось до 317 товариществ[13].

На практике также встречаются
смешанные формы коммандитного товарищества на акциях, где генеральным партнером
выступает:

акционерное общество — AG &
Co. KGaA;
европейская компания — SE &
Co. KGaA;
компания с ограниченной
ответственностью — GmbH & Co. KGaA;
фонд — Stiftung & Co.
KGaA.

Стоит обратить внимание на то, что
указанные смешанные формы были разрешены относительно недавно, а именно в 1997
году, благодаря решению Федерального суда, которое допустило возможность
участия в коммандитном товариществе на акциях комплиментариев в форме
организаций, имеющих различные организационные формы[10].

Именно коммандитное товарищество
имеет наиболее обширную систему смешанных форм товариществ, основная
направленность которых минимизировать собственную ответственность как
коммерческой организации, при этом использовать свободу внутренней организации,
налоговые и иные преимущества, предоставляемые товариществам.

Следующей формой товариществ в
Германии выступает негласное
(молчаливое, безмолвное) товарищество, правовой статус которых
регламентирован Германским торговым уложением.

Е.А. Васильев отмечает, что данная
разновидность товарищества представляет собой, так называемое внутреннее
товарищество, в котором имеется один индивидуальный коммерсант, обладающий
статусом гласного товарища, который и выступает в отношениях с третьими лицами[3].
Таким образом, негласные товарищи, в качестве которых могут выступать как
физические, так и юридические лица, участвуют в деятельности товарищества на
основании договора, заключенного с гласным товарищем.

Особенность негласного товарищества
заключается в том, что никакой регистрации или другого раскрытия информации об
его деятельности не требуется. При этом лишь собственник товарищества
приобретает права и обязанности по сделкам товарищества, а все молчаливые
партнеры участвуют в прибылях товарищества, и разделяет его убытки до суммы
своего вклада. При этом в товарищеском соглашении может быть предусмотрен иной
порядок участия лица в прибыли и убытках товарищества. Соответственно,
молчаливые партнеры не принимают участия в управлении и представлении интересов
товарищества, за исключением случаев, прямо предусмотренных соглашением сторон[9].
На практике молчаливое партнерство может быть выбрано из-за интересов
конфиденциальности инвестора (например, в семейном бизнесе) [16].

Аналогично с ранее рассмотренными
формами молчаливое товарищество также имеет смешанную форму — GmbH & Co. Still, где его
генеральным партнеров выступает общество с ограниченной ответственностью.

Данная форма товарищества была
известна германскому праву и ранее, с течением времени законодатель расширил
число норм, посвященных ей, при этом сохранив первоначальные особенности
объединения.

Еще одной разновидностью
товарищества, ранее не известной истории, является профессиональное партнерство. Его правовой статус
регламентируется нормами Германского гражданского уложения о гражданских
товариществах, нормами Германского торгового уложения о полном товариществе, а
также специальным Законом о партнерских обществах членов независимых профессий
1994 года[8].

Основная цель профессионального товарищества —
совместное занятие одной из «свободных» профессий, к которым закон относит
юристов, бухгалтеров, врачей, стоматологов, архитекторов, журналистов, переводчиков
и других. Необходимость в учреждении данной формы была связана с тем, что лица
данных профессий не относятся к лицам, осуществляющим коммерческую
деятельность, соответственно, не могут использовать формы коммерческих
партнерств для организации собственной деятельности, а простое товарищество не
всегда соответствует тем целям, для которых лица образуют объединения[11].

Экономико-правовой статус
профессионального товарищества — это совмещение норм о простом и полном
товариществах. В частности, профессиональное партнерство не является
юридическим лицом, при этом обладая частичной правоспособностью, которая
позволяет им приобретать права собственника имущества, брать на себя обязательства
и подавать иски в суд. Аналогично с полными товарищами партнеры несут
солидарную ответственность без ограничений по обязательствам товарищества,
исключение из этого правила будет указано ниже. Каждый партнер имеет право
представлять интересы партнерства, а фирменное наименование должно содержать
указание на их профессиональную деятельность и форму организации. Аналогично со
всеми товарищескими формами партнерство не имеет органов управления.

Несмотря на сходство с названными
формами профессиональное партнерство имеет некоторые особенные черты, В
частности, его партнерами могут быть только физические лица. Это обусловлено
личным участием в деятельности объединения. Также структура ответственности
партнерства адаптирована к характеру профессиональной деятельности. А именно,
индивидуальный партнер будет нести ответственность только за свою собственную
халатность. Партнеры, которые фактически не участвовали в предоставлении
некачественных работ, услуг не обязаны вносить свои личные активы для
удовлетворения подобных требований.

Кроме того, сведения о таких
партнерствах вносятся в соответствующий реестр, что подтверждает их участие в
обороте как отдельного субъекта[8].

Профессиональное объединение крайне
напоминает полное товарищество, с несколько модифицированным порядком
ответственности его участников. Именно данное положение привлекает участников
партнерства, оказывающих услуги различного характера в качестве основной
деятельности. Кроме того, подобное объединение лиц одной профессии или схожих
направлений деятельности позволит им получить некоторые преимущества от
совместной деятельности, например, снизит расходы партнеров на некоторые
сопутствующие профессиональной деятельности нужды, например, реклама, аренда
помещений для работы и др.

Говоря о «классических» формах
товариществ, таких как товарищество полное и на вере, можно сказать, что их
правовой статус аналогичен тому, что был присущ российским товариществам на
рубеже XVIII-XIX вв. Наиболее существенным отличием между современными товариществами
Германии и историческими предшественниками современных товариществ России
является наличие у последних статуса юридического лица. При этом анализ
правового статуса германских товариществ показал, что они обладают всеми
необходимыми чертами для того, чтобы этот статус за ними был признан. Поэтому,
на наш взгляд, это лишь формальность и фактически товарищество полное и
коммандитное можно считать юридическими лицами.

Помимо «классических» форм закон
исторически предусматривал негласное товарищество, которое обеспечивает
возможность участия лиц в товарищеском объединении, при этом подобное участие
сохраняется в тайне и известно лишь ограниченному кругу лиц. В связи с этим
данная форма получит распространение среди лиц, желающих сохранить свою
конфиденциальность.

Но помимо указанных форм в
результате изменения характера рыночных отношений, а, соответственно, и
общественных потребностей неограниченная ответственность товарищей становится
не совсем пригодной для коммерческой деятельности большинства участников
оборота. При этом лиц привлекает свобода внутренней организации товариществ, а
также налоговые преимущества, предоставляемые законодателем. Именно данные
причины привели к тому, что на основе «классических» форм товариществ создают
смешанные формы, где генеральными партнерами выступают коммерческие
организации, например, общество с ограниченной ответственностью, акционерное
общество и другие. Основным назначением данных форм было ограничение
ответственности, присущей «классическим» товариществам, при этом одновременное
использование преимуществ товарищеской формы.

Современные экономико-правовые нормы
о товариществах крайне схожи с теми, что были приняты ранее как в законах
Германии, так и в иных правопорядках, что говорит об их стабильности и
преемственности. Но при этом германское законодательство, на основании
«классических» форм и исторически сформированных норм, учитывая изменчивость
рыночных отношений и общественные потребности, формирует все новые формы и
нормы, которые позволяют более эффективно осуществлять коммерческую
деятельность.

Список литературы

Багдасарян Х.А.
Создание полных товариществ в РФ и в Федеративной республике Германии // Право
и современные государства. 2012. № 1. М.: Фонд «Консалтинга и правовой защиты
населения» С. 74.
Беренс П. Правовое
положение товариществ и обществ. Предпринимательское право// Проблемы
гражданского и предпринимательского права Германии: Пер. с нем. Степанова Е.
В., Лизунов А. А., Нам К. М.: БЕК, 2001. С.246 — 247.
Васильев Е.А., Комаров
А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник. В 2 т. Т. 1.
М.: Международные отношения, 2006. С. 205 — 207.
Германское гражданское
уложение 1896г. кн.2, р.16 [Электронный ресурс]. URL: https://ru.wikisource.org/wiki/Германское_гражданское_уложение
(дата обращения 18.04.2019).
Закон об акционерных
обществах Германии. Параллельные русский и немецкий тексты. науч. ред. и алф.
пр. ук. на рус. яз. Яковлева Т.Ф.; пер. с нем. и алф. пр. ук. на нем. яз. Дубовицкая Е.А. Кн.2. Гл. 2. М.: Волтерс Клувер, 2009. С.304-318.
Стригунова Д.П. Организационно-правовые
формы участия юридических лиц в коммерческом обороте // Право и экономика.
2015. № 4 (326). М.: Юридический дом «Юстицинформ». С. 33.
Суханов Е.А.
Гражданское право: Учебник. В 4 т. Т. 1. М.: Волтерс Клувер, 2008. С.51.
Act on Partnership Companies of Members of Independent Professions.
Partnership Companies Act [Электрон-ный ресурс]. URL: https://www.gesetze-im-internet.de/englisch_partgg/index.html (дата
обращения 14.04.2019).
Andenas M., Wooldridge F. European comparative company law. N.Y.:
Cambridge University Press, 2009. Р. 159.
Bundesgerichtshof — Mitteilung der Pressestelle Nr. 33/1997 vom 20. Mai 1997. [Электронный
ресурс]. URL: http://www.jura.uni-sb.de/Entscheidungen/pressem97/BGH/zivil/rechtsf.html
(дата обращения 20.04.2019)
Cahn А., D. C. Donald. Comparative Company law. N.Y.: Cambridge University
Press, 2010. Р.28.
GmbH & Co. KG.
[Электронный ресурс].URL: https://de.wikipedia.org/wiki/GmbH_%26_Co._KG (дата
обращения 15.04.2019)
Kommanditgesellschaft
(KG) [Электронный ресурс]. URL:
https://de.wikipedia.org/wiki/Kommanditgesellschaft_(Deutschland) (дата
обращения 15.04.2019)
Limited & Co. KG.
[Электронный ресурс]. URL: https://de.wikipedia.org/wiki/Limited_%26_Co._KG (дата
обращения 04.04.2019)
Mit 1 EUR zur UG (haftungsbeschränkt) & Co. KG? [Электронный
ресурс]. URL:
https://www.liesegang-partner.de/news/news/id/578-mit-1-eur-zur-ug-haftungsbeschraenkt-co-kg.html
(дата обращения 10.02.2019)
Schulz M., Wasmeier O. The Law of Business Organizations. A Concise
Overview of German Corporate Law. Ber-lin: Springer-Verlag Berlin, 2012. Р. 26.