Московский экономический журнал 11/2019

УДК  336.763

DOI 10.24411/2413-046Х-2019-10132

Современные методы воздействия на рыночные отношения как форма недобросовестной конкуренции на рынке ценных бумаг

Modern methods of exposure to market relations as a form of unfair competition in the securities market

Загоруйко Игорь Юрьевич, доктор экон. наук., профессор, Пермский военный
институт войск национальной гвардии Российской Федерации, г. Пермь

Эстерлейн Жанна Викторовна,
канд. юрид. наук., доцент, Пермский государственный национальный
исследовательский университет, г. Пермь

 Zagoruyko Igor Yuryevich, Doctor of Economics, The
Perm Military Institute of the National Guard Troops of the Russian Federation

Esterlein Zhanna Viktorovna, Ph.D., Associate
Professor, Perm State National Research University, Perm (Russia)

Аннотация: В данная статья посвящена необходимости повышения инвестиционной
привлекательности российской экономики, конкурентное право стремится
разработать экономико-правовые механизмы, способные создать полноценную систему
выявления и пресечения недобросовестных практик на рынке финансовых инструментов.
Анализируя
манипулирование рынком ценных бумаг, можно выделить различные классификации
видов и форм такого воздействия. В целях нашего исследования особо выделим
такие виды манипулирования рынком ценных бумаг как: манипулирование путем
совершения сделок; манипулирование путем распространения информации. манипулирование
представляет опасность для рынка, так как направленное воздействие на него
нарушает его стабильность, ведет к «раскачиванию» рынка, образованию
искусственных цен и возникновению экономических диспропорций, а также получению
необоснованной прибыли, наносит ущерб его участникам и третьим лицам, в то
время как основной функцией рынка является перераспределение финансовых
ресурсов.

Summary: This article is devoted to the need to increase the
investment attractiveness of the Russian economy; competition law seeks to
develop economic and legal mechanisms that can create a complete system for
identifying and suppressing unfair practices in the financial instruments
market. Analyzing the manipulation of the securities market, we can distinguish
various classifications of the types and forms of such an impact. For the
purposes of our study, we will especially single out such types of manipulation
of the securities market as, manipulation through transactions; manipulation by
disseminating information. manipulation poses a danger to the market, as
directed influence on it violates its stability, leads to a “swing” of the
market, the formation of artificial prices and the occurrence of economic
imbalances, as well as unreasonable profits, damaging its participants and
third parties, at that time as the main function of the market is the
redistribution of financial resources.

Ключевые слова: экономика, рынок ценных бумаг, недобросовестная
конкуренция, биржа, конкуренция, рынок, воздействие, финансовые инструменты.

Key words: economy, securities market, unfair competition,
exchange, competition, market, impact, financial instruments.

В современных условиях есть необходимость
повышения инвестиционной привлекательности российской экономики, конкурентное
право стремится разработать экономико-правовые механизмы, способные создать
полноценную систему выявления и пресечения недобросовестных практик на рынке
финансовых инструментов.

Правоприменительная практика по
недобросовестной конкуренции предполагает квалификацию действий хозяйствующего
субъекта в соответствии с предусмотренными законодательством формами
недобросовестной конкуренции. Формы недобросовестной конкуренции представлены
законодателем в качестве примерного перечня действий, посредством которого
предполагается ориентировать правοприменителя на квалификацию тех или иных
действий хозяйствующих субъектов в качестве актов недобросовестной конкуренции,
то есть вывод о возможности квалификации того или иного действия в качестве
акта недобросовестной конкуренции устанавливается правоприменительными органами
в ходе рассмотрения каждого дела с учетом конкретных обстоятельств и собранных
по делу доказательств.

Говоря о выделении форм недобросовестной
конкуренции, необходимо помнить, что основой их определения в российском
антимонопольном законодательстве являются положения международного права. Актом
недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий
честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Федеральным законом от 05.10.2015 № 275-ФЗ
ст. 14 признана утратившей силу, и вместо нее введена новая гл. 2.1,
посвященная защите от актов недобросовестной конкуренции. Она содержит семь
форм недобросовестной конкуренции (ст. ст. 14.1 – 14.7 Закона о защите
конкуренции), однако в реальности формы недобросовестной конкуренции гораздо
разнообразнее предусмотренных законодателем. Исходя из этого, в статье 14.8
Закона о защите конкуренции законодатель закрепил следующее положение: «не
допускаются иные формы недобросовестной конкуренции наряду с предусмотренными
статьями 14.1 – 14.7 настоящего Федерального закона».

Одной из наиболее часто встречающихся форм
недобросовестной конкуренции на рынке ценных бумаг является манипулирование
рынком.

Статья 5 Федерального закона от 27.07.2010
№ 224-ФЗ определила закрытый перечень действий, признаваемых манипулированием
рынком, а само понятие указанной недобросовестной практики закреплено в части 1
статьи  185.3 Уголовного кодекса РФ[1]:
умышленное распространение через средства массовой информации, в том числе
электронные, информационно-телекоммуникационные сети (включая сеть «Интернет»),
заведомо ложных сведений или совершение операций с финансовыми инструментами, иностранной
валютой и (или) товарами либо иные умышленные действия, запрещенные
законодательством Российской Федерации о противодействии неправомерному
использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком, если в
результате таких незаконных действий цена, спрос, предложение или объем торгов
финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами отклонились от
уровня или поддерживались на уровне, существенно отличающемся от того уровня,
который сформировался бы без учета указанных выше незаконных действий, и такие
действия причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо
сопряжены с извлечением излишнего дохода или избеганием убытков в крупном
размере.

Отметим, что данное определение служит
целям именно уголовного закона. В научной литературе манипулирование рынком
ценных бумаг определяют следующим образом. Манипулированием признаются действия
любого участника (группы участников), результатом которых является выведение
курсовой цены фондового актива (в том числе расчетной цены дня) за рамки
естественной для имеющихся условий рыночной цены по отношению к нормальной,
адекватной текущим условиям ее величины[5].

Манипулирование рынком ценных бумаг
включает в себя покупку и продажу ценной бумаги с целью создания ложного
представления об активной торговле или предоставления недостоверной информации
о ценных бумагах, эмитенте и стоимости (включая информацию, приведенную в
рекламе) [6]. Это делается с целью поднятия или снижения цены, а также для
поощрения других участников рынка к покупке или продаже ценной бумаги, которое
ведет к целенаправленному изменению ее цены[9].

Манипулирование ценами – действия участника
рынка, демонстрирующие другим участникам рынка его ложные намерения в отношении
купли-продажи ценных бумаг, игнорирующие интересы обслуживаемых им клиентов при
совершении сделок с ценными бумагами и (или) направленные на извлечение
собственной выгоды от знания намерений обслуживаемых клиентов о купле-продаже
ценных бумаг[4].

Отметим, что все вышеперечисленные
определения схожи в том, что манипулирование представляет опасность для рынка,
так как направленное воздействие на него нарушает его стабильность, ведет к
«раскачиванию» рынка, образованию искусственных цен и возникновению
экономических диспропорций, а также получению необоснованной прибыли (за счет
введения в заблуждение других субъектов рынка), наносит ущерб его участникам и
третьим лицам, в то время как основной функцией рынка является
перераспределение финансовых ресурсов.

Анализируя манипулирование рынком ценных бумаг,
можно выделить различные классификации видов и форм такого воздействия. В целях
нашего исследования особо выделим такие виды манипулирования рынком ценных
бумаг как:

• манипулирование
  путем совершения сделок;
• манипулирование
  путем распространения информации.

Последствие обоих видов – существенное
отклонение параметров торгов (спроса и предложения, цены и объема торгов)
ценными бумагами, искажение рыночных факторов справедливого ценообразования.

Манипулирование путем совершения сделок
осуществляется либо единовременно с достаточно большим объемом совершаемых операций,
либо неоднократно, в отдельных случаях на протяжении достаточно длительного
периода времени[4]. Такие сделки не имеют цели – передачи прав по ценным
бумагам, и очевидного экономического смысла, а в результате исполнения по ним
обязательств владелец ценных бумаг остается прежним.

Указанная разновидность манипулирования
рынком ценных бумаг также может осуществляться в пользу целой группы лиц по
предварительному соглашению путем совершения ими пары или целой серии взаимных
сделок на основании практически синхронных заявок, не содержащих различий в
объеме и цене. В качестве одного из способов манипулирования ценами на фондовом
рынке по предварительному соглашению участники торгов в целях сокрытия
конфликта интересов либо обхода закона нередко используют схему действий – так
называемую «switch». «Switch» в
добросовестных условиях оборота предполагает переход ценных бумаг из владения
одного лица к другому через промежуточное лицо в результате заключения пары или
серии сделок купли-продажи на основании адресных заявок, разница цен в сериях
таких сделок отличается незначительно и в обычных условиях обеспечивает
возмещение затрат посредника на проведение соответствующих операций и его
комиссию. Предполагается, что ни одна из подобных сделок не может быть
заключена на основании заявок, адресованных всем участникам, в ином случае –
действия участников подлежат квалификации в качестве манипулирования рынком по
п. 2 ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ.

Пункт 2 Постановления Пленума ВАС РФ от
30.06.2008 № 30 устанавливает то, что согласованность антиконкурентных действий
не обязательно подтверждается в документальной форме, а также содержит
разъяснение, касаемо установления одного из условий, подлежащих установлению
для признания действий участников рынка согласованными «о совершении таких
действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов», которое
может вытекать исходя из фактических обстоятельств их совершения[3].

Данное разъяснение Высшего Арбитражного
Суда РФ ценно тем, что дает некоторые признаки, по которым можно доказать такой
вид недобросовестной конкуренции как манипулирование путем совершения сделок,
осуществляемое либо единовременно с достаточно большим объемом совершаемых операций,
либо неоднократно, в отдельных случаях на протяжении достаточно длительного
периода времени.

Однообразность, синхронность, отсутствие
объективных причин присущи таким сделкам: они не имеют цели – передачи прав по
ценным бумагам, и очевидного экономического смысла, а в результате исполнения
по ним обязательств владелец ценных бумаг остается прежним. Указанная
разновидность манипулирования рынком ценных бумаг часто осуществляется по
предварительному соглашению группы лиц путем совершения ими серии взаимных
сделок на основании практически синхронных заявок, не содержащих различий в
объеме и цене. Доказательственный процесс подобных сделок весьма затруднен по
естественным причинам, а выявлять в каждом подобном случае наличие какого-либо
письменного соглашения между участниками, которого вероятно вообще не
существует, перевело бы категорию таких дел полностью в латентную зону.

Кроме того,
деятельность такой категории участников рынка ценных бумаг как маркет-мейкеры
вызывает серьезные опасения на предмет манипуляционного воздействия на рынок
ценных бумаг. В пп. 5 п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21.11.2011 № 325-ФЗ «Об
организованных торгах» (далее – Закон об организованных торгах» [2] содержится понятие данной категории участников рынка.
Маркет-мейкеры являются активными участниками рынка, выступая как в качестве
покупателей, так и продавцов, и они, в отличие от пассивных маркет-юзеров,
могут благодаря свои внушительным активам и объему денежных средств, выставить
свои цены, подтолкнуть их к нужным уровням, тем самым сильно влияя на рынок
ценных бумаг. Некоторые маркет-мейкеры в целях воспользоваться льготными
тарифами и условиями на бирже создают имитацию активной деятельности по
поддержанию ликвидности путем выставления котировок, однако сами покупают или
продают биржевые активы по котировкам, которые они сами же выставили[8].

Следовательно,
определяются признаки двух категорий маркет-мейкеров, действующих на российском
рынке ценных бумаг: постоянные и периодичные. Основанием такого разделения,
согласно названию, является периодичность объявления и поддержания двусторонних
котировок по ценным бумагам определенного типа.

Надлежащее
выполнение принятых маркет-мейкером в соответствии с договором, одной из сторон
которого является организатор торговли, обязательств по поддержанию цен,
спроса, предложения и (или) объема торгов финансовыми инструментами,
иностранной валютой и (или) товаром требует определенного уровня квалификации и
компетенции и в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 2 Закона об
организованных торгах осуществляется исключительно участниками торгов. В
частности, между биржей и маркет-мейкером заключается договор, условия которого
определяют функции, права и обязанности соответствующего маркет-мейкера.
Фактически содержание договоров полностью повторяет положения Правил
соответствующей биржи.

Следовательно,
биржа обязана установить в своих правилах ранжированные обязанности и
ограничения для маркет-мейкеров в зависимости от их принадлежности к
определенной категории.

Манипулирование путем распространения
информации может осуществляться путем предоставления заведомо для распространителя
недостоверных сведений относительно тех или иных обстоятельств относительно
эмитента, ценных бумаг или состоянии рынка, побуждающих инвесторов действовать
тем или иным образом для сохранения собственных активов либо в ожидании
получения прибыли.

Однако, наибольшую сложность в квалификации
представляют на практике схемы действий участников фондового рынка по
распространению информации, которые формально не подпадают под признаки
действий, признаваемых законодателем манипуляционными, то есть не содержат
заведомо ложные сведения, однако, при определенных условиях могут нарушать
права и законные интересы инвесторов, повлечь для них убытки.

Основу мышления человека, дей­ствующего на
фондовом рынке, со­ставляет постоянное соизмерение ве­роятности ожидаемой
выгоды и по­терь[7]. Особенности рынка ценных бумаг, в том числе постоянный
рисковый характер действий его участников, крупный объем оборотов, в несколько
сотен раз превышающий обороты на товарном и иных рынках, определяют тот факт,
что появление любой информации, касающейся так или иначе ценных бумаг, эмитента
или состоянии рынка, мгновенно воспринимается участниками независимо от степени
достоверности, что является поводом для манипулирования недобросовестными
участниками такого рода сведениями.

Типичные ситуации такого рода были признаны
Банком России недобросовестной практикой: сообщение в средствах массовой
информации о намерении компании направить публичную оферту о приобретении
определенных акций, а также выпуск и распространение аналитическими
подразделениями профессиональных участников отчетов с преднамеренно завышенной
в сторону инвестиционной привлекательности оценкой ценных бумаг. В
международной практике оба этих случая признаются манипуляционными действиями.

В связи с вышесказанным необходимым сделать
следующее пояснение, к манипулированию рынком относятся следующие действия:
умышленное распространение через средства массовой информации, в том числе
через электронные, информационно-телекоммуникационные сети, доступ к которым не
ограничен определенным кругом лиц , любым иным способом заведомо ложных либо
вводящих добросовестных участников соответствующего рынка в заблуждение
сведений в результате которого цена, спрос, предложение или объем торгов
финансовым инструментом, иностранной валютой или товаром.

Список литературы

1. Уголовный кодекс
   Российской Федерации: Федеральный закон от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от
   01.04.2019) // СЗ РФ. 17.06.1996. № 25. Ст. 2954.
2. Об организованных торгах: Федеральный закон от 21.11.2011 № 325-ФЗ (ред.
   от 27.12.2018) // СЗ РФ. 28.11.2011. № 48. Ст. 6726.
3. О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными
   судами антимонопольного законодательства: Постановление Пленума ВАС РФ от
   30.06.2008 № 30 (ред. от 14.10.2010) // Вестник ВАС РФ. № 5. 2011.
4. Бобков О.В.
   Манипулирование рынком: проблемы эффективности уголовно-правового запрета //
   Юридическая наука и правоохранительная практика. 2017. № 2 (40).
5. Власов А.А., Рахимов
   Ю.И. Адвокат и защита им прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг:
   монография. М.: Прометей, 2018. С. 44.
6. Никульцева А.Н.,
   Ходусов А.А. Опыт стран Евросоюза в борьбе с мошенничеством в сфере биржевого
   оборота ценных бумаг // Безопасность бизнеса. 2016. № 1. С. 46.
7. Павлова Л. Г.
   Финансовые риски на рынке ценных бумаг // Молодой ученый. 2010. № 1 (13). Т. 1.
8. Петросян Э.С. Роль
   маркет-мейкера в биржевой торговле // Право и экономика. 2012. № 3. С. 45.
9. Рубцов Б.В. Мировые
   рынки ценных бумаг. М.: ЮНЕКС, 2012. С. 272.