Московский экономический журнал 11/2019

УДК  336.763

DOI 10.24411/2413-046Х-2019-10130

Современные подходы к недобросовестной конкуренции на
рынке ценных бумаг

Modern approaches to unfair
competition in the
securities market

Загоруйко Игорь Юрьевич, доктор экон. наук., профессор, Пермский военный
институт войск национальной гвардии Российской Федерации, г. Пермь

Эстерлейн Жанна Викторовна,
канд. юрид. наук., доцент, Пермский государственный национальный
исследовательский университет, г. Пермь

 Zagoruyko Igor Yuryevich, Doctor of Economics, The Perm Military
Institute of the National Guard Troops of the Russian Federation

Esterlein Zhanna Viktorovna, Ph.D., Associate
Professor, Perm State National Research University, Perm (Russia)

Аннотация: В данном исследование анализируется недобросовестная конкуренция,
которая фактически является правонарушением, однако, признак противоправности в
ее понятии является более широким – действия хозяйствующих субъектов должны
противоречить не только требованиям законодательства РФ, но и обычаям делового
оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. Выявлены
особенности и экономические механизмы недобросовестной конкуренции на рынке
ценных бумаг. На основании выявленных результатов делаем вывод, что недобросовестная
конкуренция на рынке ценных бумаг, как и любые действия или совокупность
действий участников рынка ценных бумаг, направленные на повышение или снижение
стоимости ценных бумаг, которые противоречат действующему законодательству.

Summary: This study analyzes unfair competition, which in
fact is an offense, however, the sign of wrongfulness in its concept is broader
— the actions of business entities must contradict not only the requirements of
the legislation of the Russian Federation, but also the customs of business
transactions, the requirements of integrity, reasonableness and fairness . The
features and economic mechanisms of unfair competition in the securities market
are revealed. Based on the revealed results, we conclude that unfair
competition in the securities market, as well as any actions or a combination
of actions of securities market participants aimed at increasing or decreasing
the value of securities that are contrary to the current legislation.

Ключевые слова: экономика, рынок ценных бумаг, прибыль, недобросовестная
конкуренция, биржа, конкуренция, рынок, стоимость.

Key words: economy, securities market, profit, unfair
competition, exchange, competition, market, value.

Недобросовестная конкуренция фактически
является правонарушением, однако, признак противоправности в ее понятии
является более широким – действия хозяйствующих субъектов должны противоречить
не только требованиям законодательства РФ, но и обычаям делового оборота,
требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. В научной
литературе встречается существенная критика со стороны ряда авторов[1,2] к
такому подходу законодателя.

В таком случае в узком смысле явно
противоправными на рынке ценных бумаг будут действия, либо соответствующие
признакам, закрепленным в ст. 5
Федерального закона от 27.07.2010 № 224-ФЗ, либо нарушающие ряд запретов, установленных: главами 2 – 5 Закона
о защите конкуренции», ограничений, закрепленных в ст. ст. 6, 8 – 10 Федерального закона от 27.07.2010 №
224-ФЗ.

В широком смысле внешне соответствующие
положениям закона действия хозяйствующих субъектов признаются актами
недобросовестной конкуренции в случаях их противоречия стандартам обычно
сложившегося делового поведения на рынке, требованиям добропорядочности,
разумности и справедливости.

Недобросовестной конкуренцией может
являться деятельность, запреты на осуществление которой не закреплены прямо в
соответствующем отраслевом законодательстве, но по совокупности своих признаков
отвечающая определениям, содержащимся в Парижской конвенции по охране
промышленной собственности 1883 г., Законе о защите конкуренции. Следовательно,
отсутствие прямого отраслевого запрета на ту или иную деятельность не может
служить основанием для безусловного вывода об отсутствии в этой деятельности
недобросовестной конкуренции[3].

По смыслу конвенционального определения
недобросовестной конкуренции признаком противоречия действий хозяйствующих
субъектов честным обычаям в промышленных и торговых делах охватываются
действия, подлежащие законодательному запрету, действия, противоречащие
принципам добросовестности, разумности и справедливости. Такое толкование мы
придаем положениям ст. 10 bis Конвенции в связи
с тем, что положения самой Конвенции родились в результате поиска компромисса
между правовыми традициями англосаксонской (прецедентной) и романо-германской
правовой семей.

Существование обычаев делового оборота и их
существенное влияние на деловую практику достаточно характерно для фондовых
рынков стран, относящихся к англосаксонской правовой семье, и яркий пример тому
– Великобритания. В российской правовой системе как части романо-германской
правовой семьи многие обычаи как фактически сложившиеся общественные отношения,
не противоречащие принципам добросовестного поведения, а зачастую
подчеркивающие их значение, в ходе реформирования законодательства облекаются
законодателем в форму правовых норм. Так, в российском законодательстве за относительно
короткий срок развития конкурентного законодательства уже нашло отражение
большинство общепризнанных стандартов корпоративного поведения, однако практика
их реализации, в том числе судебная, и традиции корпоративного поведения еще
только формируются.

Говоря о российском фондовом рынке,
отмечаем, что большинство традиций делового оборота остались позабытыми за
времена директивно-плановой экономики в условиях длительного отсутствия
практики корпоративных отношений, и, на данный момент сложно вообще говорить об
их существовании здесь, а не только о действии. Такие понятия, как
«добросовестная конкуренция», «добрые обычаи делового оборота» в наших условиях
были заменены системой директивного руководства экономикой[4]. В то же время
Центральный Банк России неоднократно ссылался, например, на противоречие
действий участников рынка ценных бумаг по публикации в СМИ искаженной
недостоверной, неполной информации обычаям делового оборота[5].

Несмотря на вступившие в 2013 году в силу
изменения, согласно которым одним из источников гражданского права статья 5
Гражданского кодекса РФ признает именно обычаи, а не обычаи делового оборота,
как было закреплено ранее, в понятие недобросовестной конкуренции подобной
поправки внесено не было. Это логично с точки зрения того, что обычаи делового
оборота регулируют те или иные отношения сугубо в рамках предпринимательской
деятельности, а обычаи также в иных видах деятельности. Расширять область
заимствования широко сложившихся правил поведения для разрешения конкретных дел
не имеет практического смысла в отношениях, связанных с конкурентной борьбой
хозяйствующих субъектов, так как они происходят исключительно в сфере
предпринимательской деятельности. Таким образом, признание действий
хозяйствующих субъектов, противоречащих обычаям, складывающимся вообще в любом
виде деятельности, привело бы в какой-то части к некоторой бессмыслице в
понятии недобросовестной конкуренции.

Более того, важное место в регулятивной
инфраструктуре фондового занимает этика фондового рынка. Практика введения
этических нормативов поведения хозяйствующих субъектов была заложена
Распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 04.04.2002 г. №
421/р [6], рекомендовавшей акционерным обществам следовать Кодексу
корпоративного поведения, одобренного на заседании Правительства Российской
Федерации от 28 ноября 2001 г. (протокол № 49) (далее – Кодекс корпоративного
поведения), организаторам торговли на рынке ценных бумаг и фондовым биржам
предусматривать в правилах допуска ценных бумаг к обращению и исключения ценных
бумаг из обращения через организатора торговли на рынке ценных бумаг, в
качестве одного из условий включения ценных бумаг эмитентов в котировальные
листы организатора торговли на рынке ценных бумаг представление эмитентами
ценных бумаг информации о следовании положениям Кодекса корпоративного
поведения. Правила, разработанные саморегулируемыми организациями
профессиональных участников рынка, биржевые правила, нормы кодексов
корпоративной этики участников рынка ценных бумаг занимают важное место в
регулятивной инфраструктуре фондового рынка. Этические нормы корпоративного
поведения формируют устойчивые стереотипы поведения, общие для всех участников
корпоративных отношений.

Во-первых, это связано с тем, что
добросовестность поведения участников рынка ценных бумаг в процессе
конкурентного взаимодействия не может быть обеспечено лишь нормами
законодательства. Как известно, перечень форм и методов недобросовестной
конкуренции носит открытый характер. Конкурентное законодательное регулирование
не может ставить перед собой цель урегулировать детально все вопросы, которые
могут возникнуть или возникают в практике корпоративных отношений, кроме того,
законодательное регулирование отношений участников предпринимательской
деятельности носит диспозитивный характер. Поэтому, согласно Кодексу
корпоративного поведения, обществам следует действовать в соответствии не
только с нормами законодательства, но и с этическими нормами, которые нередко
являются более строгими, чем нормы законодательства.

Во-вторых, несмотря на рекомендательный
характер, подразумевающий частное избирательное их восприятие субъектами рынка,
этические нормы на рынке ценных бумаг действуют таким образом, что их
несоблюдение приводит к нежелательным последствиям для участника рынка, которые
не имеют ничего общего с правовой ответственностью. В качестве таковых можно
безусловно считать учет фактов применения недобросовестных практик при оценке
деловой репутации участников рынка ценных бумаг, в интересах которых
осуществлялись эти действия, в отношении операций и иных действий этих лиц
Центральным Банком РФ устанавливается повышенный контроль. Фактически это
приводит к невозможности осуществления собственной деятельности и исключению
участника из деятельности, связанной с оборотом ценных бумаг. Таким образом,
сложившая практика деловых взаимоотношений между участниками рынка ценных бумаг
указывает на активное воздействие сложившихся этических обычаев делового
оборота на поведенческие акты участников фондового рынка.

Как отмечается в научной литературе, одной
из задач современного российского законодательства является ориентация
предпринимателей на установление высокого морально-этического климата
посредством утверждения честных обычаев и принципов деловой этики
предпринимателей-конкурентов, на что, в частности, направлено введение в
российское законодательство критериев и принципов добросовестной конкуренции[7].

Признание того
или иного действия в качестве акта недобросовестной конкуренции тесно связано с
пониманием участниками фондового рынка стандартов обычной деловой практики и
критериев добросовестного поведения в ходе хозяйственных отношений на рынке, и
даже в большей степени нежели ограничено законодательными рамками. Данная
особенность проявляется особенно ярко на фондовом рынке в связи с
существованием этики фондового рынка как совокупности правил, отражающих устойчивые
стереотипы (определенные стандарты) поведения, которые характеризуют
(обеспечивают) высокий уровень деловой этики в отношениях между всеми
участниками рынка ценных бумаг.

Квалификация действий участников финансовых
рынков квалифицируется в качестве недобросовестной конкуренции по своим
последствиям, которые в легальном определении отражены следующим образом: могут
причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо
нанести ущерб их деловой репутации.

Если сузить понимание правовой природы
недобросовестной конкуренции до «правонарушения», то по указанным последствиям
можно судить о том, что состав недобросовестной конкуренции сконструирован по
виду формально-материального состава: противоправные направленные на
приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия
хозяйствующих субъектов могут нести в себе только лишь угрозу причинения
убытков или ущерба для их квалификации в качестве недобросовестной конкуренции.

На фондовом рынке указанные последствия
проявляются более своеобразно, чем на любом ином финансовом рынке. Рассмотрев
практику выявления случаев неправомерного использования инсайдерской информации
и манипулирования рынком, нами были выявлены следующие суждения Центрального
Банка России, характеризующие последствия выявленных правонарушений:

• привело к
  увеличению объема торгов акциями эмитента и значительному росту их котировок в
  течение длительного времени на бирже;
• в соответствии с
  критериями, устанавливаемыми организатором торговли (биржей), отклонения
  спроса, объема торгов и цены акций эмитента являлись существенными;
• выявлено искажение
  рыночных факторов справедливого ценообразования;
• действия повлекли
  принятие заинтересованными участниками рынка заведомо неправильных
  инвестиционных решений.

Основными показателями рынка ценных бумаг
являются спрос, объем торгов и цена акций эмитента, и именно на их изменение
направлены действия конкурентных субъектов рынка, на что мы указывали выше при
анализе преследуемых целей. Следовательно, приведение к увеличению объема
торгов акциями эмитента и значительному росту их котировок уже будет
охватываться характеристикой отклонения спроса, объема торгов и цены акций
эмитента.

Непосредственным предметом усилий
хозяйствующих субъектов на фондовом рынке для воздействия на спрос, объем
торгов, а, в конечном счете, и цену акций эмитента, является сознание других
хозяйствующих субъектов в момент принятия ими каких-либо инвестиционных решений.
Принятие заинтересованными участниками рынка заведомо неправильных
инвестиционных решений в цепочке «мотив – цель – предпринимаемые действия
субъекта – способ – последствия» будет занимать промежуточное звено между
способом и последствиями, являясь, своего рода, предпосылкой неизбежного
проявления материальных последствий (существенной угрозы возникновения таких
последствий). Кроме того, данное последствие характерно лишь для определенных
форм недобросовестной конкуренции на рынке ценных бумаг – манипулирование
информацией и манипулирование ценными бумагами.

Искажение рыночных факторов справедливого
ценообразования представляется тем последствием, которое затрагивает
неопределенный круг лиц, подвергшихся воздействию, то есть не является
субъективным последствием.

Следовательно, недобросовестной конкуренции
на рынке ценных бумаг присущ ряд следующих характеристик:

• активные действия
  субъектов рынка ценных бумаг,
  выражающиеся в единичных актах или совокупности действий как конкурентной
  тактики;
• направлены на повышение или
  снижение стоимости ценных бумаг;
• противоречат
  законодательству РФ, принципам добропорядочности, разумности, справедливости,
  стандартам деловой практики, этике фондового рынка;
• влекут существенное отклонение спроса, объема торгов
  и цены акций.

На основании выявленных результатов
определяем недобросовестную конкуренцию на рынке ценных бумаг как любые действия или совокупность действий
участников рынка ценных бумаг, направленные на повышение или снижение
стоимости ценных бумаг, которые противоречат законодательству Российской
Федерации, стандартам деловой практики, этики фондового рынка, принципам
добропорядочности, разумности и справедливости, и влекут существенное отклонение спроса, объема торгов
и цены акций.

Список литературы

1. Даурова Т.А. Недобросовестная конкуренция: эволюция понятия //
   Законодательство и экономика. 2016. № 1. С. 74.
2. Ахметзянова И.Р. Правовая конструкция недобросовестной конкуренции: пути
   совершенствования // Власть. 2013. № 3. С. 69.
3. Определение ВАС РФ от 31.01.2013 № 11980/12 по
   делу № А40-98682/11-92-844 // Документ опубликован не был. Доступ из справочной
   правовой системы «КонсультантПлюс» (дата обращения: 23.01.2019).
4. Калинина Ю.В. Новый этап правового регулирования противодействия
   злоупотреблениям на рынке ценных бумаг в ЕС: реформа или революция? //
   Финансовое право. 2017. № 6. С. 38.
5. Недобросовестные практики // Официальный сайт Банка России [Электронный
   ресурс]. URL: https://www.cbr.ru/finmarket/inside/inside_practices/ (дата обращения: 21.01.2019).
6. О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения
   [Электронный ресурс]: Распоряжение Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг
   от 04.04.2002 г. № 421/р // Документ
   опубликован не был. Доступ из справочной правовой системы «Консультант Плюс» (дата
   обращения: 21.01.2019).
7. Шевченко О.М. Правовое регулирование деятельности по организации
   торговли на рынке ценных бумаг: Новации российского законодательства и
   актуальные проблемы: монография. М.: Проспект, 2014. С. 54.